القانون الواجب التطبيق على موضوع النزاع في التحكيم التجاري الدولي

Other Title(s)

The applicable law to the subject matter of the dispute in the international commercial arbitration

Dissertant

الشرفات، طلال طلب فنيخر

Thesis advisor

البستاني، سعيد يوسف

Comitee Members

أبو شنب، أحمد عبد الكريم
الشرايري، قيس
الطراونة، مصلح

University

Amman Arab University

Faculty

Faculty of Law

Department

Private Law Section

University Country

Jordan

Degree

Ph.D.

Degree Date

2011

Arabic Abstract

يعالج هذا البحث موضوع القانون الواجب التطبيق على موضوع النزاع في التحكيم التجاري الدولي, و تبرز أهميته في ظل تنامي منازعات التجارة الدولية و تضارب أحكام التحكيم, و قصور القوانين الوطنية عن تلبية الحلول الملائمة للنزاعات القائمة في مجال التجارة الدولية, و كذلك الحلول المفرغة التي تسببها أحيانا استخدام قواعد تنازع القوانين في القانون الدولي الخاص, و على الأخص تعاظم المشكلات عند عدم اتفاق أطراف النزاع على القانون الواجب التطبيق على موضوع النزاع في مجال التحكيم التجاري الدولي, أو عند عجز هيئة التحكيم عن استنباط الإرادة الضمنية للأطراف.

و لذلك كان لا بد من التمهيد لهذا البحث عن ماهية التحكيم التجاري الدولي و تعريفه في التشريعات و الاتفاقيات الدولية و عند فقهاء القانون و بيان أنواعه و طبيعته القانونية التي أثارت جدلا واسعا, و التمييز بينه و بين ما يشابهه من الأنظمة الأخرى كالتوفيق و المصالحة و الخبرة, إضافة إلى التطرق الى معيار دولية التحكيم و الجدل الدائر حول هذا المعيار بين الجانب القانوني و الجانب الاقتصادي أو التجاري, و غلبة المعيار الأخير في نهاية المطاف.

و لأن نظام التحكيم برمته يقوم على إرادة الأطراف كان لا بد من الحديث في الفصل الأول عن تطبيق هيئة التحكيم لقانون الإرادة، و دور الإرادة الضمنية في اختيار القانون الواجب التطبيق و طرق استنباطها, و القيود الواردة على حرية الأطراف في اختيار القانون الواجب التطبيق على موضوع النزاع كقيد الغش نحو القانون, و قيد النظام العام.

و في الفصل الثاني بحثنا في تطبيق هيئة التحكيم لقانون وطني من خلال إعمال قواعد تنازع القوانين, و كان لا بد من التمهيد لذلك بتحديد مفهوم قاعدة التنازع و نطاق التنازع و ضرورة توافر صفة الدولة لإعمال قواعد التنازع و الجدل الدائر حولها و لأن تطبيق القوانين الوطنية من خلال إعمال قواعد التنازع يثير مشكلات كثيرة في إطار منازعات التجارة الدولية التي تتعرض لها هيئات التحكيم المختلفة كان لا بد من التعرض الى المعايير التقليدية لاستخدام قواعد تنازع القوانين التي ابتدعها الفقه كمعيار مقر التحكيم و بلد التنفيذ او الإبرام أو غيرها و وجدنا أنه بالرغم من أن بعض هيئات التحكيم قد طبقت بعض هذه المعايير إلا انها لم تلب طموح المتعاملين بالتجارة الدولية, و كان لا بد من البحث عن حلول أخرى.

و من تلك الحلول الفقهية نظرية التركيز الموضوعي أو ما يسمى توطين العقد و نظرية الأداء المميز و التطبيق الجامع لأنظمة القانون الدولي الخاص, و تطبيق القواعد القانونية الأكثر اتصالا بالنزاع من خلال الاتجاه الحديث و استخدام أسلوب الطريق المباشر أي تطبيق القواعد الموضوعية دون الالتفات الى قواعد تنازع القوانين, و تطبيق شروط العقد و الأعراف و العادات التجارية و المبادئ العامة للقانون.

و في الفصل الثالث ونظرا لتنامي دعوات الفقه لتبني هيئات التحكيم الدولية للعقد الدولي الطليق و الذي يعبر بحد ذاته عن القواعد التي يتوجب تطبيقها على موضوع النزاع كان لا بد من البحث في التحكيم مع التفويض بالصلح أو ما يسمى عند بعض الفقه بالتحكيم الدولي الطليق.

أما الفصل الرابع وبما ان الفقه القانوني قد بدأ يدعو الى ضرورة وجود قانون التجارة الدولي الجديد الذي يطبق على موضوع النزاع في التحكيم التجاري الدولي, فقد اختلف الفقه في ضرورات وجوده أو جدوى تطبيقه إلا أن هناك محاولات جادة في هذا الإطار, و لذلك كان لا بد من بحث ماهية القواعد الموضوعية للتجارة الدولية و مبدأ الحرية الدولية للعقود و تعريف و خصائص القانون الموضوعي للتجارة الدولية, و الصفة العلوية أي فوق الدولية لقانون التجارة الدولي الجديد.

و أخيرا كان لا بد من بحث الرأي الفقهي القائم على فكرة القضاء البريتوري الموحد و القائم على إيجاد جهة قضائية استئنافية للتحكيم الذي يجري وفقا للقواعد الوطنية, و اعتباره ذا طابع مكمل أو احتياطي للقانون الواجب التطبيق على موضوع النزاع في التحكيم التجاري الدولي.

Main Subjects

Law

Topics

• Political boundaries
• Public law
• Legislation
• International law
• Conflict of laws
• Minorities
• Slavery
• Citizenship
• International relations
• International conflicts
• Peace
• Disarmament
• Treaties
• Military history
• Arbitration(International law)
• Commercial arbitration

No. of Pages

283

Table of Contents

• APA
• MLA
• AMA

Language

Arabic

Data Type

Arab Theses

Record ID

BIM-442147